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《隆安建筑工程法讯》(第15期)
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《隆安建筑工程法讯》(第15期)

 2017年10月



  

 A新法快递

 

财政部发布《政府采购货物和服务招标投标管理办法》

内容摘要:

2017年711财政部发布《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部令第87号),对《政府采购货物和服务招标投标管理办法》(财政部令第18号)进行了修订,本次修订针对采购人履行主体责任不严格与采购自主权发挥不充分问题、价高质次、暗收回扣、效率低下等突出问题进一步规定,《办法》于2017年10月1日起施行。

本次修订明确了采购人在落实采购政策、加强内部控制、编制采购需求、公开采购信息、开展履约验收等重点环节职责,同时,增加了采购人对采购活动的参与度与采购自主权;进一步完善制度设计、规范采购行为,并重点从加强采购需求、履约验收管理,加强评审行为监督,提高政府采购透明度,强化各方当事人的法律责任等方面提出了针对性的措施;为推进政府采购放管服改革,落实“减税降费”、支持实体经济发展等政策要求,进一步保障了供应商的合法权益,降低了供应商参与投标的经济成本和时间成本。

律师点评:

《政府采购货物和服务招标投标管理办法》本次修订明确采购人主体责任,强化权责对等;坚持问题导向,完善监管措施;落实放管服改革要求,降低制度性交易成本。

 

官方网址:

http://tfs.mof.gov.cn/zhengwuxinxi/caizhengbuling/201707/t20170718_2652603.html

 

最高人民法院发布《关于审理矿业权纠纷案件适用法律若干问题的解释》

内容摘要:

2017年6月24日,最高人民法院公布《关于审理矿业权纠纷案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2017〕12号),该解释共23条,主要包括审判理念,矿业权出让、转让、抵押的有关规定,合同效力司法审查,以及与公益诉讼和行政执法协调等方面的内容。本解释施行后,人民法院尚未审结的一审、二审案件适用本解释规定。本解释施行前已经作出生效裁判的案件,本解释施行后依法再审的,不适用本解释。

    本解释将矿业权流转明确分为民事法律行为和行政法律行为两种,通过适当处理行政审批对矿业权流转合同效力的影响,进一步突出了矿业权的物权属性,消除了阻碍矿业权流转的不合理因素,依法保护了矿业权流转,维护了市场秩序和交易安全;有利保障了矿产资源合理开发利用,充分落实了绿色发展理念。

律师点评:

    由于矿业权纠纷往往标的巨大、利益纠葛多,既涉及国家对矿产资源的行政管理、矿产资源的合理开发和有效利用,也涉及市场主体财产权益的确认和保护,同时还关系安全生产、环境保护等社会公共利益。此次最高人民法院发布该《解释》有利于依法保护矿业权流转,维护市场秩序和交易安全,保障矿产资源合理开发利用。

官方网址:http://www.court.gov.cn/fabu-xiangqing-54342.html

 

最高人民法院公布《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(四)》

内容摘要:

2017年8月25日 ,最高法院公布《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(四)》(法释〔2017〕16号),该《解释》共27条,涉及决议效力、股东知情权、利润分配权、优先购买权和股东代表诉讼等五个方面纠纷案件审理中的法律适用问题。《解释》已于2017年9月1日施行

《解释》规定确认明确了决议效力案件的原告范围,确认决议无效或者不成立之诉的原告包括股东、董事、监事等,规定决议撤销之诉的原告应当在起诉时具有股东资格;对股东查阅公司会计账簿可能有的不正当目的作了列举,明确划定了公司拒绝权的行使边界,并明确规定公司不得以公司章程、股东间协议等方式实质性剥夺股东的法定知情权;规范股东优先购买权行使、程序规则等。

律师点评:

该《解释》在加强股东权利的司法救济,妥善处理股东之间、股东与公司之间等利益冲突,尽可能避免公司僵局,是依法保障供给侧结构性改革的迫切需要,也是营造良好营商环境的迫切需要,将对提高我国公司法律制度的国际竞争力、改善投资环境起到重要作用。

官方网址:

http://www.court.gov.cn/fabu-xiangqing-57402.html

 

●最高人民法院印发《关于因申请诉中财产保全损害责任纠纷管辖问题的批复》

内容摘要:

2017年8月1日 ,最高法院印发《关于因申请诉中财产保全损害责任纠纷管辖问题的批复》(法释〔2017〕14号),批复如下:为便于当事人诉讼,诉讼中财产保全的被申请人、利害关系人依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条规定提起的因申请诉中财产保全损害责任纠纷之诉,由作出诉中财产保全裁定的人民法院管辖,该《批复》已于2017年8月10日施行

律师点评:

该《批复》明确诉讼中财产保全的被申请人、利害关系人提起的因申请诉中财产保全损害责任纠纷之诉,由作出诉中财产保全裁定的人民法院管辖,

官方网址:

http://www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-55362.html

 

●最高人民法院关于“是否可以取消失信被执行人中标资格”问题的答复

内容摘要:

2017年8月1日 ,最高法院就“是否可以以《关于在招标投标活动中对失信被执行人实施联合惩戒的通知》(法[2016]285号)为理由,取消失信被执行人的中标资格。”问题,发布答复意见:招标公告、招标文件未按照《关于在招投标活动中对失信被执行人实施联合惩戒的通知》的要求,对失信被执行人参与招标投标活动予以限制,可以据此向招标人或招标代理机构提出异议。

律师点评:

该《答复》明确了对失信被执行人在招标投标活动中予以限制,有利于促使被执行人履行生效法律文书确定的义务。

官方网址:

http://www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-54912.html

 

 

  B新闻动态

 

发改委发布关于《关于修改〈招标投标法〉〈招标投标法实施条例〉的决定》(征求意见稿)的公告

内容概要:

2017年8月29日,发改委按照党中央、国务院要求,为深化招标投标领域“放管服”改革,不断增强招标投标制度的适用性和前瞻性,推动政府职能转变,助力供给侧结构性改革,促进经济社会持续健康发展,公开发布《关于修改〈招标投标法〉〈招标投标法实施条例〉的决定》(征求意见稿)征求意见。 

本次修订主要亮点:限制最低价中标;法律不再规定必须是第一名中标;向监管部门报告范围加大;推行电子招标投标。

官方网址:

http://www.gov.cn/xinwen/2017-08/29/content_5221240.htm

 

国务院法制办发布《基础设施和公共服务领域政府和社会资本合作条例(征求意见稿)》

内容概要:

2017年7月21日,国务院法制办发布《基础设施和公共服务领域和公共服务领域政府和社会资本合作条例(征求意见稿)》,公开征求社会各界意见,该意见稿的出台对于我国PPP项目法律体系的完善具有重要的意义。该意见稿提高了PPP法律文件的位阶;引入PPP模式的“基础设施合同公共服务项目指导目录”机制,规范PPP模式适用范围;有条件认可非招标方式下承包商合并招选。

官方网址

http://zqyj.chinalaw.gov.cn/readmore?listType=1&id=1984

 

●发改委发布关于印发《标准设备采购招标文件》等五个标准招标文件的通知

内容概要:

2017年94日,发改委会同工信部、住建部等9部位(局)共同编制发布《标准设备采购招标文件》《标准材料采购招标文件》《标准勘察招标文件》《标准设计招标文件》《标准监理招标文件》(简称为《标准文件》),此次印发的《标准文件》适用于依法必须进行招标的与工程建设有关的设备、材料等货物项目和勘察、设计、监理等服务项目,包括招标公告(投标邀请书)、投标人须知、评标办法、合同条款及格式、投标文件格式等主要内容,作为适用于各行业领域的通用文本。《标准文件》自2018年1月1日起实施。

官方网址

http://www.ndrc.gov.cn/zcfb/zcfbtz/201709/t20170912_860567.html

 

●住建部发布关于征求《建设项目总投资费用项目组成》《建设项目工程总承包费用项目组成》意见的函

内容概要:

2017年94日,为深化建筑业“放管服”改革,降低企业经营成本,激发市场投资活力,促进建设项目工程总承包,满足建设各方合理确定和有效控制工程造价的需要,住建部组织起草《建设项目总投资费用项目组成(征求意见稿)》《建设项目工程总承包费用项目组成(征求意见稿)》,现对外发布、公开征求意见

《征求意见稿》涵盖建设项目总投资、工程费用、工程建设其他费用和预备费等内容,并于附件中明确了建设项目总投资费用参考计算方法。

官方网址

http://www.mohurd.gov.cn/wjfb/201709/t20170907_233216.html

 

●隆安所李高来律师应邀为北京城建集团授课

内容概要:

2017年9月21日下午,北京市隆安律师事务所合伙人、房建专业委员会主任李高来律师,应北京城建集团邀请,在北苑大酒店作“PPP法律实务”专题讲座。北京城建集团及下属数十家企业的法务、经营管理人员约200人参加本次法律培训。

北京城建集团拥有城建工程、城建地产、城建设计、城建园林、城建置业、城建资本等六大支柱产业,是北京市特大型综合性建筑企业集团,中国企业500强之一,“ENR250全球及国际工程大承包商”之一,拥有房屋建筑和公路工程两项施工总承包特级资质及多项一级资质。企业总资产1200余亿元,2016年营业额超过1300亿元,主要经济技术指标在北京市属建筑企业中均排名第一。

李高来律师曾为南京地铁、北京地铁、首都新机场、荆宜高速、防城港国门大道、以及多个特色小镇、污水处理厂等项目,提供BT、BOT、PPP专项法律顾问和纠纷解决法律服务,有较为丰富的PPP实务经验。李律师本次结合PPP典型案例,就PPP法规政策、实务操作、合同风险、法律热点等问题进行重点讲解,法律培训取得圆满成功。

 

 

  C案例推荐

 

本所代理的北京仲裁委员会案例-合同约定固定总价,因业主原因造成工期延误,后工程造价按工程当地造价信息价进行重新计价

    【引言】:某装修工程结算纠纷案,合同约定为固定总价,因业主原因造成工期延误。投标报价时间为2007年6月,实际大面积施工时间为2009年9月。仲裁庭确定工程造价以2009年4季度工程当地造价信息的价格计价。本所律师为施工方代理律师。

一、基本案情及诉讼请求:

2007年4月,业主发出河北省廊坊某党校建设项目装修工程招标文件,施工方于2007年6月18日提交投标报价,2007年6月29日业主签发中标通知书,中标价983万元,工期为2007年7月20日至2008年1月20日。后因业主原因,双方直至2008年1月25日才签订《合同文件》,合同专用条款第23.2款约定:“本合同价款采用固定总价合同方式。承包人所报价格为已含承包范围内的所有工程内容,漏算少算不得作为报价人追加价款的依据,所报人工费、辅材费、机械费、措施费、其它费等和各项取费费率不予调整......。”,合同约定工期为2008年1月25日至2008年7月25日。

签订合同后施工方进场施工,2008年4月因原钢筋混凝土结构工程存在严重质量问题需全面进行加固处理,导致装修工程停工。后又因业主未及时取得施工许可证、奥运停工等原因导致工程停工。2009年10月开始进行装修施工抢工,2009年12月工程完成竣工验收并交付使用。

2010年6月施工方向业主提交工程竣工结算书报审金额2983万元。2013年12月业主向施工方交付竣工结算审核书初稿,审核金额为1549万元。

2014年4月施工方向北京仲裁委员会申请仲裁,请求业主支付工程款尾款及利息。业主抗辩称:已按审核金额支付施工方1549万元,不存在工程欠款。

仲裁庭受理本案后,委托鉴定机构对本案工程进行造价鉴定。

 

二、争议焦点:

1.工期延误的责任归结?2.工程结算计价原则?

 

三、裁决结果及理由:

1、关于工期延误的责任归结问题

仲裁庭认为:本案工程发出中标通知书后,因业主对招标投标程序的把控不力,导致未及时签订合同,责任应归咎于业主;本案整体工程实施之初并没有对原结构进行必要的勘察检测,从而没有发现在启动本案工程招标之前就应当发现的结构隐患,导致工程后续无法按照预定的计划进行装修改造,其责任应当有业主承担;申请施工许可证的责任在于业主,因此本案工程未及时取得施工许可证的责任也应当有业主承担;基于业主原因导致工程未及时取得施工许可证,以及整体工程主体结构需要进行加固,从而使工程受到奥运停工影响,因此奥运停工的责任亦应归结于业主。

综上,本案工程未及时签订合同、未及时取得施工许可证、进行结构加固以及奥运停工等原因造成工期延误的责任均应由业主承担。

  1. 关于竣工结算计价原则问题

本案合同专用条款第23.2条约定:“本合同价款采用固定总价合同方式。”,但由于施工方投标报价的时间为2007年6月18日,合同签订时间为2008年1月25日,即便如业主所主张的结构加固与2009年5月完成,按照该期间北京地区人工和建材市场价格上涨的情况,可以合理地推断施工方实际进行大面积装修施工是的河北省廊坊地区的人工和材料市场价格会高于本案合同签订时的人工和材料市场价格,也高于投标人投标报价时的人工和材料市场价格,意味着施工方需要支出额外的材料和人工费用。此外,本案工程工期延误责任归咎于业主。

因此,仲裁庭认为:本案合同关于固定总价的约定并不能适用于本案的实际情况,竣工结算计价原则应按照2009年4季度廊坊市造价信息计算,同时计取相应的税金。

 

四、律师点评:

本案工程合同约定“本合同价款采用固定总价合同方式。”,但由于业主原因造成工程工期延误,如按合同约定固定总价方式进行工程结算,显然对施工方不利。施工方投标报价时间至工程实际大面积施工时间间隔长达2年之久,按照该期间北京地区人工和建材市场价格上涨的情况,推断河北省廊坊地区的人工和材料市场价格也将高于投标报价及合同签订时的人工和材料市场价格,施工方需要支出额外的材料和人工费用。代理律师认为本案不适用合同关于固定总价的约定,工程造价应按照2009年4季度廊坊市造价信息进行计价,仲裁庭也支持代理律师的观点。


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免费法律咨询:李高来律师

联系电话:136 0131 8354, 010-6532 5588

地  址:北京市朝阳区建外大街21号 国际俱乐部188室(邮编:100020)

网  址:www.ligaolai.com

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