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《隆安建筑工程法讯》(第16期)
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《隆安建筑工程法讯》(第16期)

 2018年03月




 A新法快递

 

最高人民法院公布《关于执行和解若干问题的规定》

内容摘要:

2018年2月23日,最高人民法院发布《关于执行和解若干问题的规定》(法释[2018]3号),本次司法解释共计20条,完整展示了执行和解从成立、中断再到完结或回复执行的全流程。该司法解释于2018年3月1日起施行。

该规定明确当事人达成以物抵债执行和解协议的,人民法院不得以此作出以物抵债裁定;当事人可通过达成和解协议依法变更生效法律文书的相应内容;被执行人不执行和解协议,申请执行人可以选择恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向法院提起诉讼。

律师点评:司法实务中,房屋抵债较为常见,此次规定法院不得对以物抵债和解协议法院作出裁定,同时增加了执行和解的可诉性,包括有关协议效力、不履行、迟延履行、瑕疵履行等内容,使执行和解的私权处分色彩更加浓厚

官方网址:

http://www.court.gov.cn/fabu-xiangqing-81942.html

 

●最高人民法院公布《关于执行担保若干问题的规定》

内容摘要:

2018年2月23日,最高人民法院发布《关于执行担保若干问题的规定》(法释[2018]4),该司法解释全文共计16条,于2018年3月1日起施行。

该规定明确:公司为被执行人提供执行担保的,应当提交符合公司章程、董事会或者股东会、股东大会决议;执行担保需要申请执行人同意后才发生暂缓执行的后果暂缓执行的期限应当与担保书约定一致,最长不得超过一年暂缓执行期限届满后人民法院可以依申请执行人的申请恢复执行,并直接裁定执行担保财产或者保证人的财产,不得将担保人变更、追加为被执行人。

律师点评:作为申请执行人应注意执行担保的形式要求及法律后果,暂缓执行期满后,法院可直接执行担保财产,但不得将其追加为被执行人

官方网址:

http://www.court.gov.cn/fabu-xiangqing-81922.html

 

 

●最高人民法院公布《关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》

内容摘要:

2018年2月23日,最高人民法院发布《关于人民法院办理仲裁裁决执行案件若干问题的规定》(法释[2018]5),该司法解释全文共计24条,于2018年3月1日起施行。

该规定明确:坚持以中级法院管辖为原则,当执行案件符合基层法院一审民商事案件级别管辖受理范围,并经上级人民法院批准后,可以由被执行人住所地或者被执行财产所在地的基层法院管辖;明确赋予了案外人申请不予执行的权利,并分别在第九条和第十八条明确了不予执行仲裁裁决的程序条件和实质审查标准;该规定要求法院优先审查撤销仲裁裁决的案件,将撤销与不予执行仲裁裁决并行的双轨制并轨。

律师点评:无论执行案件是由中院管辖还是由基层法院管辖,申请不予执行仲裁裁决的案件都由中院管辖。注意该规定不适用于国外仲裁机构作出的外国裁决。

官方网址:

http://www.court.gov.cn/fabu-xiangqing-81932.html

 

 ●国务院批准、国家发改委发布关于《必须招标的工程项目规定》

内容摘要:

2018年3月27日国家发展改革委公布了《必须招标的工程项目规定》,该规定自2018年6月1日起施行。

主要修改了三方面内容:一是缩小必须招标项目的范围。从使用资金性质看,将《招标投标法》第3条中规定的“全部或者部分使用国有资金或者国家融资的项目”,明确为使用预算资金200万元人民以上,并且该资金占投资额10%以上的项目,以及使用国有企事业单位资金,并且该资金占控股或者主导地位的项目。二是提高必须招标项目的规模标准。根据经济社会发展水平,将施工的招标限额提高到400万元人民币,将重要设备、材料等货物采购的招标限额提高到200万元人民币,将勘察、设计、监理等服务采购的招标限额提高到100万元人民币。三是明确全国执行统一的规模标准。删除了《工程建设项目招标范围和规模标准的规定》(简称“3号令”)中“省、自治区、直辖市人民政府根据实际情况,可以规定本地区必须进行招标的具体范围和规模标准,但不得缩小本规定确定的必须进行招标的范围”的规定,明确全国适用统一规则,各地不得另行调整。

律师点评:

    此次修改将数额标准提高,解决了3号令在施行中出现范围过宽、标准过低的问题。同时,此规定明确全国适用统一规则,各地不得另行调整,从而解决了各地标准不统一的问题。规定实施后,因违反招投标规定导致施工合同无效的案件将逐步大幅减少。

官方网址:

http://bgt.ndrc.gov.cn/zcfb/201803/t20180330_880959.html

 

 

  B新闻动态

 

●住建部发布《建设工程造价鉴定规范》

内容概要:

2017年8月31日,住房和城乡建设部发布国家标准《建设工程造价鉴定规范》,编号为GB/T51262-2017,自2018年3月1日起实施。此规范由住房和城乡建设部负责管理和强制性条文的解释,由中国建设工程造价管理协会负责具体技术内容的解释。该规范明确了鉴定项目工程合同对计价依据、计价方法约定不明或没有约定情况的鉴定处理;明确了鉴定项目施工图纸、竣工图不齐或缺失情形的处理;明确了一方当事人认为工程变更导致工程量变化而要求调整综合单价,以及对新增工程项目组价发生争议的处理;明确了一方当事人以物价波动为由要求调整合同价款的鉴定处理等。

官方网址:

http://www.mohurd.gov.cn/wjfb/201803/t20180309_235348.html

 

 

●国土资源部发布《不动产登记资料查询暂行办法》

内容概要:

《不动产登记资料查询暂行办法》已于2018年1月26日国土资源部(现自然资源部)第1次部务会议审议通过,自公布之日起施行。《办法》全篇七章,共计三十四条,对不动产登记资料查询做出了多项制度规定,其中有如下亮点值得关注:一是进一步细化了法定查询主体,明确了不动产权利人、利害关系人及不动产权利人、利害关系人委托的律师或其他代理人可以查询、复制不动产登记资料;二是首次对利害关系人的概念进行了界定,明确了因买卖、互换、赠与、租赁、抵押不动产而构成的利害关系,或因不动产存在民事纠纷且已经提起诉讼、仲裁形成的利害关系及法律法规规定的其他情形是规定了不动产登记信息资料的安全保护措施

官方网址:

http://g.mlr.gov.cn/201803/t20180320_1764494.html

 

北京市高级人民法院《关于北京市第四中级人民法院案件管辖的规定》

内容概要:

2018年2月2日,北京市高级人民法院审判委员会2018年第3次会议审议通过了《北京市高级人民法院关于北京市第四中级人民法院案件管辖的规定》,规定明确了北京市第四中级人民法院的案件管辖范围,包括标的额在2亿元以下的第一审涉外、涉港、澳、台地区商事案件;申请确认仲裁协议效力案件、申请撤销仲裁裁决案件;申请承认与执行外国及港、澳、台仲裁裁决、法院裁判审查案件;明确了四中院依法受理申诉审查案件、申请再审审查案件、再审案件、执行案件。该规定自2018年2月7日起施行。

官方网址:

http://bjgy.chinacourt.org/article/detail/2018/02/id/3199003.shtml

 

●住房城乡建设部《房屋建筑和市政基础设施工程质量检测管理办法修订草案(征求意见稿)》

住房与城乡建设部起草了该征求意见稿,向社会公开征求意见,公众可在2018年4月20日之前提出反馈意见。

该征求意见稿有如下亮点:1、国务院住房城乡建设主管部门负责全国工程质量检测活动的监管工作,县级以上地方人民政府住房城乡建设主管部门负责本行政区域内工程质量检测活动监管工作。2、建设单位应委托有资质的检测机构从事工程质量检测业务,签订合同并于合同签订日起10日内向工程所在地县级以上住房城乡建设主管部门备案。检测费用应列入工程概预算,专款专用。3、利害关系人对检测结果存在争议的,可委托共同认可的检测机构复检。4、县级住房城乡建设主管部门建立工程质量检测信息监管系统,依法将检测相关单位和人员受到的行政处罚等信息予以公示,建立违法失信主体名单管理制度,实行守信激励和失信惩罚。

 

●隆安成功入围浙江省PPP咨询机构库

内容概要:

隆安律师事务所凭借PPP方面的项目经验及专业实力,成功入围浙江省PPP项目 “法律类”专业咨询机构库。

此次招投标活动是由浙江省财政厅组织实施,通过向社会公开征集、组织集中审核的方式选择专业咨询机构。

 

●隆安房建委举办2018年度房地产(物业管理)法律培训

2018年3月31日至4月1日,每半年一次的隆安房地产与建筑专业委员会法律业务培训在隆安上海办公室举行。来自北京、上海、昆明、湖州、南京、南通、杭州等七地办公室20多名律师参加了此次培训。

本次培训为期两天,隆安陈世福、李高来、傅文律师、以及上海申能物业公司吴为民总经理作精彩演讲。

 

 

  C案例推荐

 

未经业主盖章的第三方结算审核报告可否作为结算依据

【引言】:某建设工程合同纠纷案,一审时施工方依据仅有业主项目负责人员批注的第三方出具的《结算汇总表》请求法院判决业主支付工程质保金及利息。一审法院以《结算汇总表》上只有项目负责人签字无业主方盖章由驳回施工方诉讼请求。本所律师代理施工方提起上诉,从项目负责人批注的法律效力,付款履约行为,合同约定及委托关系,造价咨询审核内容,逻辑推理等角度分析了业主项目负责人的批注不影响《结算汇总表》的效力,二审法院最终支持了代理律师观点。

一、基本案情:

2007年10月25日,业主、某幕墙施工企业(施工方)签订《幕墙工程合同》,约定施工方负责涉案写字楼及商业中心的幕墙工程施工,采用固定总价合同方式,合同价为4416万余元。合同约定:工程完工后由施工方向业主委托的第三方造价咨询公司提交结算报告,由其负责造价审核。合同约定,工程竣工结算后付至合同总价的95%。

2008年12月25日,工程竣工并均交付业主,双方签署《工程质量保修书》确认保修期为2年,质保金为结算价款的5%,自两年保修期满后的14天内返还。

工程完工后,经业主委托的第三方造价咨询公司逐项对比审核后确认最终结算金额为3943万元。2010年12月29日,业主项目负责人将造价咨询公司签字盖章的《幕墙工程结算汇总表》(下称《结算汇总表》)交给施工方签字确认,施工方对此签字无异议。业主项目负责人在建设单位一栏批注“本结算金额需业公司内部审核”并签署自己姓名,但业主未盖章。

2011年1月28日,业主向施工方又支付工程款305万元,至此已付至合同总价的95%,工程款除质保金外已全部付清。

2013年2月22日,经施工方多次催要质保金,业主方向施工方又支付20万元,累计付款3766万元,欠付质保金177万元。施工方多次讨要质保金尾款未果,于2015年自行向海淀区人民法院提起诉讼,请求支付质保金尾款177万元及相应利息。

二、一审判决及上诉理由

一审法院认为:《结算汇总表》上只有项目负责人签字无业主方盖章,且《结算汇总表》上建设单位处的签字内容也不能反映建设单位对工程总价的确认,故不能认定为最终结算价款。经法院释明,原告坚持认为结算价款已经确定故不同意申请工程造价鉴定,法院以此为由认为原告应承担工程总价款无法核实的后果(即承担举证不能的后果)。综上,原告的诉求缺乏事实依据,判决驳回原告全部诉讼请求。

一审败诉后,本所律师接受原告施工方委托,依法向北京市第一中级人民法院提起上诉。经过对案件事实了解以及对一审判决的分析,确定以下上诉理由:

1、一审认定事实错误,被上诉人辩称“双方未就工程进行过结算”与事实严重不符,一审对此未予以查明;

2、工程结算审核工作已完成数年,且已按审核结果支付除质保金外的工程尾款,若被上诉人对其委托的第三方审核结果有异议理应及时提出,被上诉人对此应承担举证义务。

三、争议焦点:

未经业主盖章的第三方结算审核报告可否作为结算依据

四、判决结果及理由

二审法院对一审法院判决依法予以改判,支持上诉人的全部诉讼请求。

二审法院认为:上诉人提交的《结算汇总表》上有施工方、业主聘请的第三方咨询公司、业主方项目负责人的签字。从举证责任分配上看,此证据可以充分的证明上诉人已向被上诉人申报工程款,被上诉人也已收到经过被上诉人委托的咨询公司进行审核后的《结算汇总表》。被上诉人在《结算汇总表》上签字并书写“本结算金额需业主方内部审核”字样,表明被上诉人有义务对工程款进一步审核,但应在合理期限内完成。被上诉人并未提交在合理期限内提否定结算的书面意见,且已经返还上诉人质保金近20万元,被上诉人抗辩理由不成立。上诉人请求支付返还尚欠质保金1778377.55元及利息符合法律规定,应予支持。

五、律师点评:

本案争议焦点在于,业主项目负责人的批注是否构成对《结算汇总表》的否定,以及《结算汇总表》未进行盖章能否作为定案依据。

本案业主管理人员2011年12月在结算汇总表上签字,并按结算汇总表金额支付至结算价款的95%,直至2015年施工方起诉,期间长达四年均未就结算汇总表提出异议,已经远远超出结算审核的合理期限,且在诉讼中并未就结算审核结果提出具体异议及理由, 仅仅是以未盖章为由否认结算汇总表效力,从而导致二审法院直接认定结算汇总表金额作为最终结算价款。

通常情况下,第三方出具的结算审核报告需要承发包双方的盖章确认,才能作为最终工程结算依据,但并不表明未经业主盖章的结算审核报告一律不能作为结算依据。在具体案件中,还应综合考虑双方在建设工程施工合同中的约定,以及案件事实证据、举证责任分配等方面来综合认定,即便没有业主盖章确认也可能推定为最终结算价款。

(本文作者:隆安律师事务所李高来律师,ligaolai@longanlaw.com)



 

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免费法律咨询:李高来律师

联系电话:136 0131 8354, 010-6532 5588

地  址:北京市朝阳区建外大街21号 国际俱乐部188室(邮编:100020)

网  址:www.ligaolai.com

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