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《隆安建筑工程法讯》(第19期)
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《隆安建筑工程法讯》(第19期)

 2019年01月



 A 新法快递

●最高人民法院发布《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》

内容摘要:

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》(法释〔2018〕20号以下简称:《司法解释二》)由最高人民法院审判委员会第1751次会议通过,该解释2019年1月3日正式发布,20192月1日开始施行。《司法解释二》就建设工程施工合同效力、建设工程价款结算、建设工程鉴定、建设工程价款优先受偿权和实际施工人权利保护等问题作了规定。

1.《司法解释二》第一条第一款明确了哪些属于实质性变更,即工程范围、建设工期、工程质量、工程价款等属于实质性内容。第十条规定,工程范围、建设工期、工程质量、工程价款发生变化的(“实质性变更”),应当以招标文件、投标文件、中标通知书作为结算工程价款的依据,不以正式合同为依据。

2. 《司法解释二》第二条明确规定未取得建设工程规划许可证等规划审批手续,建设工程施工合同无效。但是发包人在起诉前取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。如仅取得建设用地规划许可证而未取得工程规划许可证施工合同仍应认定无效。另外,《司法解释(二)》将认定合同效力的截止时间从一审法庭辩论终结前提前到起诉前。

3. 《司法解释二》第三条规定:“建设工程施工合同无效,一方当事人请求对方赔偿损失,应当就对方过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失无法确定,一方当事人请求参照合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的,人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等因素做出裁判。”即在认定损失大小时,仍可以参照无效合同约定的质量标准、建设工期、工程价款支付时间等内容。

4. 《司法解释二》第四条规定:“缺乏资质的单位或者个人借用有资质的建筑施工企业名义签订建设工程施工合同,发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不合格等因出借资质造成的损失承担连带赔偿责任的,人民法院应予支持。”对于出借资质的施工企业,如出现工程质量不合格、工期延误等情形,应向发包人承担连带赔偿责任

5. 《司法解释二》第十一条规定:“当事人就同一建设工程订立的数份建设工程施工合同均无效,但建设工程质量合格,一方当事人请求参照实际履行的合同结算建设工程价款的,人民法院应予支持。实际履行的合同难以确定,当事人请求参照最后签订的合同结算建设工程价款的,人民法院应予支持。”本处变化主要是增加了当实际履行合同难以确定时,以最后签订的合同作为结算依据的内容,如果存在多份合同,发包人和承包人应充分关注合同签订时间,将双方最希望履行的合同在最后签订。

6. 《司法解释二》第二十二条规定:“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月,自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本条是关于建设工程价款优先受偿权行使期限和起算点的规定。行使期限为六个月,自发包人应当给付建设工程价款之日起算,修正了《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条从建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起算的规定,延长了优先受偿权行使期限。

7. 《司法解释二》第二十四条规定:“实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人,在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款数额后,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本条延续了《建设工程司法解释(一)》第二十六条第二款的精神,对合同相对性原则进行了适度突破。进一步完善了实际施工人权益保护的规定,要求人民法院在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额的基础上,判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。

律师点评:

《司法解释(二)》合同效力及工程结算原则、工程造价鉴定、工期违约索赔、工程价款优先受偿权方面作出重要规定,在工程索赔、工程结算、争议解决等方面将对承发包双方的权利义务产生重要影响,需引起各方高度重视,建议组织专题培训,充分理解司法解释精神

官方网址:

http://www.court.gov.cn/fabu-xiangqing-137931.html

 

 

●住房城乡建设部发布关于建筑工程施工许可管理办法》的决定

2018928日,住房城乡建设部发布《关于建设工程施工许可管理办法》的决定(住房和城乡建设部令42)。修正后的管理办法删除第四条第一款第七项:按照规定应当委托监理的工程已委托监理”;第八项修改为:“建设资金已经落实。建设单位应当提供建设资金已经落实承诺书”;将第五条第一款第三项修改为:“发证机关在收到建设单位报送的《建筑工程施工许可证申请表》和所附证明文件后,对于符合条件的,应当自收到申请之日起七日内颁发施工许可证;对于证明文件不齐全或者失效的,应当当场或者五日内一次告知建设单位需要补正的全部内容,审批时间可以自证明文件补正齐全后作相应顺延;对于不符合条件的,应当自收到申请之日起七日内书面通知建设单位,并说明理由”。

律师点评:

简化施工许可证办理条件,缩短办理时限,体现政府简政放权、提高效率的承诺。 

官方网址:

http://www.mohurd.gov.cn/fgjs/jsbgz/201810/t20181010_237863.html

 

●住房城乡建设部发布关于修改房屋建筑和市政基础设施工程施工招投标管理办法》的决定

20199月28日,住房城乡建设部发布关于修改《房屋建筑和市政基础设施工程施工招投标管理办法》(住房和城乡建设部令第43)。修正后的办法作如下修改:

1、将第二条第一款修改为:“依法必须进行招标的房屋建筑和市政基础设施工程(以下简称工程),其施工招标投标活动,适用本办法。”

2、删去第三条。

3、删去第十一条第二款中的“具有相应资格的。”

4、删去第十八条第一款第一项中的“(包括银行出具的资金证明)”。

5、删去第四十七条第一款中的“订立书面合同后7日内,中标人应当将合同送工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案”。

6、删去第五十三条中的“招标人拒不改正的,不得颁发施工许可证”。

7、删去第五十四条中的“在未提交施工招标投标情况书面报告前,建设行政主管部门不予颁发施工许可证”。

律师点评:

国家大力推进“放管服”,取消了大量行政审批事项,缩减依法必须招标范围部分地区取消合同备案。此次修改的内容充分体现了缩小适用范围和精简审批事项两大特点

官方网址:

http://www.mohurd.gov.cn/fgjs/jsbgz/201810/t20181010_237864.html

 

 B新闻动态

●住房城乡建设部办公厅发布《关于征求房屋建筑和市政基础设施项目工程总承包计价计量规范(征求意见稿)意见的函》

20181212日,住房城乡建设部办公厅发布《关于征求房屋建筑和市政基础设施项目工程总承包计价计量规范(征求意见稿)意见的函》(建办标函〔2018〕726号),要点总结如下:

1、建设单位可以在建设项目的可行性研究批准立项或方案设计批准后,或初步设计批准后采用工程总承包的方式发包。

2、建设项目工程总承包应采用总价合同,除合同另有约定外,合同价款不予调整。

3、承包人未发现发包人要求中存在错误的,承包人自行承担由此增加的费用和(或)延误的工期,合同另有约定的除外。

4、无论承包人发现与否,在任何情况下,发包人要求中的下列错误导致承包人增加的费用和(或)延误的工期,由发包人承担,并向承包人支付合理利润。(1)发包人要求中不可变的数据和资料;(2)对工程或其他任何部分的功能要求;(3)试验和检验标准;(4)除合同另有约定外,承包人无法核实的数据和资料。

5、国有资金投资的建设工程总承包项目招标,招标人应编制最高投标限价。

律师点评:

该规范征求意见稿从计价方式、计价风险、投标编制与复核、索赔等多个方面对工程总承包进行了明确规定。

官方网址:

http://www.mohurd.gov.cn/fgjs/jsbgz/201810/t20181010_237864.html

 

●北京市住房和城乡建设委员会发布2018年《北京市建设工程工期定额》

20181219日,北京市住房和城乡建设委员会发布《北京市建设工程工期定额》(京建发〔2018〕569号),本定额自2019年3月1日起执行。

2018年《北京市建设工程工期定额》结合北京市建筑施工管理平均水平编制,包括建筑工程、市政工程、城市轨道交通工程共三个部分。本定额适用于北京市行政区域内工业与民用建筑工程、市政工程、园林绿化工程、城市轨道交通工程的新建、扩建、建筑整体更新改造等工程。

律师点评:

2018年版《工期定额》较2009年版在内容上提高了工期定额的项目划分和定额水平的市场贴近度,使得《工期定额》更好地服务并促进建筑工程业的创新发展、转型升级和建造方式的转变。

官方网址:

http://www.bjjs.gov.cn/bjjs/gcjs/zczjxx/jjyj/530233/index.shtml



C案例推荐 

●债权金额未确定仲裁时效不应起算

【引言】:本案工程于2009年竣工,诉讼时效为最大诉讼风险。本所律师代理某装修公司(申请人)向北京仲裁委员会申请仲裁,请求业主(被申请人)支付工程欠款及利息约2700万元。从多角度论述,审计报告未经业主盖章双方未结算,债权金额不确定情况下,诉讼时效不应起算,并提交最高院案例证明代理观点。最终仲裁委支持本所律师观点,裁决业主向装修公司支付2000余万元。

一、基本案情:

2007年申请人与被申请人签订《装饰装修工程合同》,约定由申请人负责某项目装饰装修工程,合同价款1.35亿元。装饰装修合同专用条款26条约定“提交竣工资料且审价完成后,预留5%为工程质量保证金,尾款一次支付。”

2008-2009年双方分别签订三份补充协议增加B区的车库文化、赛后改造工程内容,并明确补充协议未尽事宜以原合同为准。全部工程内容于2009年8月竣工验收。随后申请人上报工程结算书,被申请人统一委托某咨询公司进行结算审核。2009年,被申请人、申请人及咨询公司三方盖章确认原合同结算造价审定金额为1.77亿元。

2009年12月,申请人上报赛后改造工程车库文化工程结算,被申请人委托咨询公司依据甲方负责人签字的竣工图、施工合同、监理及建设单位签认的洽商及签证等进行进行结算审核,并于2012年2月出具两份结算审核报告,赛后改造工程结算价款审定金额为4515万元、车库文化工程结算造价审定金额为373万元。前述审核报告由申请人及咨询公司盖章确认,但被申请人至今没有盖章确认。

2018年6月,依据前述三份结算审核报告金额,申请人申请仲裁请求裁决被申请人支付工程欠款1879万元及利息。

被申请人抗辩咨询公司在2012年2月出具的两份补充协议审核结果没有业主签字盖章确认,对结算金额不予认可。业主最后一次付款时间2013年3月,其后申请人从未主张过工程款债权,2018年6月申请仲裁时已超过仲裁时效应驳回全部仲裁请求

二、争议焦点:

申请人仲裁请求是否超过仲裁时效 

三、裁决结果及理由

仲裁庭依法裁决如下:

关于仲裁时效,赛后改造工程、车库文化工程属装饰装修工程补充协议,装修工程与赛后改造、车库文化的已付款也不可分,应将其作为一个整体工程认定。虽装修工程结算金额已确定,但赛后改造车库文化工程结算金额并未确定,整体债权金额及付款时间并未确定,申请人有权随时主张债权,仲裁时效并未届满。关于赛后改造工程、车库文化工程结算价款,由于被申请人严重怠于履行审核结算义务,故按第三方出具审核报告作为结算金额并无不当。

四、律师点评:

本案争议焦点在于,业主未在第三方出具的结算审核报告盖章,双方未结算,仲裁时效是否起算。

代理律师点评:由于当事人始终无法提供仲裁时效中断证据,本所律师转变代理思路,确定诉讼时效未起算的观点提交本所律师代理的最高院判例佐证该观点最终得到仲裁庭支持有效避免了诉讼时效风险

本案启示,在业主欠付施工方工程款且并未结算的情况下,不应起算诉讼时效,施工方作为债权人可随时主张权利。

(本文作者:隆安律师事务所李高来律师,电话13601318354,邮箱ligaolai@longanlaw.com)

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免费法律咨询:李高来律师

联系电话:136 0131 8354, 010-6532 5588

地  址:北京市朝阳区建外大街21号 国际俱乐部188室(邮编:100020)

网  址:www.ligaolai.com

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